海关笔记4:《taptap点点管制法》实施一年以来,中国taptap点点管制法律体系现状与海关监管什么样?
作者:贾小宁 宁静 2022-01-12海关笔记4概览

随着《中华人民共和国taptap点点管制法》于2020年12月1日起落地施行,以该法为核心的中国taptap点点管制法律体系成为瞩目焦点,尤其在当前国内外政治经济形势日趋复杂,全球产业链深度调整与重构的背景下,taptap点点管制合规风险的企业内部审查、提前预判与合规应对早已从“要我合规”迭代为“我要合规”。与潜在的巨大风险和强劲的合规需求不匹配的是,不少企业仍然对中国taptap点点管制法律体系一团懵懂,对海关在taptap点点管制中的监管方式缺乏了解,
有鉴于此,本期海关笔记聚焦以下问题进行梳理:
《taptap点点管制法》实施以来的中国taptap点点管制法律体系现状
技术taptap点点管制的交叉监管问题
海关如何进行taptap点点管制监管
关键词:中国taptap点点管制 法律体系 技术taptap点点 海关监管
一、图文概述中国taptap点点管制法律体系现状
1.四个效力层级的中国taptap点点管制法律体系
自2020年12月1日《中华人民共和国taptap点点管制法》(以下统称《taptap点点管制法》)实施以来,中国形成了以该法为核心,覆盖核、生物、化学、导弹以及军品等物项的taptap点点管制法律体系。从效力层级上,当前中国taptap点点管制法律体系包含了法律、行政法规、部门规章、规范性文件四个层级,taptap点点管制管理部门发布的指导性文件作为补充与参考。


说明:指导性文件虽然不具有法律效力,然而其在实务中的指导作用不容忽视,因此,本文所述taptap点点管制法律体系包含了指导性文件,将其与规范性文件统称为“文件规定”。
2.当前中国taptap点点管制法律体系各效力层级规定列举


(二)六问概括《taptap点点管制法》的监管要点

1.taptap点点管制是什么?
taptap点点管制是指国家对从中国境内向境外转移管制物项,以及中国公民、法人和非法人组织向外国组织和个人提供管制物项,采取的禁止或者限制性措施。
2.taptap点点管制物项的范围有哪些?
包括两用物项、军品、核,其他与维护国家安全和利益、履行防扩散等国际义务相关的货物、技术、服务等。具体讲,taptap点点管制物项涵盖了:(1)有形货物;(2)无形服务、技术;(3)管制物项相关的技术资料等数据。
3.对哪些行为进行taptap点点管制?

如图3所示,taptap点点管制法对管制行为的界定是相对宽泛的,不仅包括传统意义上的taptap点点,视同taptap点点,再taptap点点,管制物项的过境、转运、通运,或者从保税区、taptap点点加工区等海关特殊监管区域和taptap点点监管仓库、保税物流中心等保税监管场所向境外taptap点点,也是《taptap点点管制法》意义上的taptap点点。
4.对哪些主体进行taptap点点管制?
《taptap点点管制法》规定的taptap点点既包括从中国境内向境外转移管制物项,也包括中国公民、法人和非法人组织向外国组织和个人提供管制物项,因此不仅是通常意义的taptap点点货物的taptap点点商作为适用主体,其他中国公民、法人和非法人组织都能成为适用主体。具体可以概括为以下五类:(1)taptap点点经营者;(2)其他进行了管制行为的中国公民、法人和非法人组织;(3)外国主体;(4)在境内违反taptap点点管制规定的主体;(5)在境外对从中国购入的管制物项再taptap点点。
注意:taptap点点管制法第四十四条规定了该法的域外效力,即外国主体在境内违反taptap点点管制法的规定,或者在境外对从中国购入的管制物项实施再taptap点点,违反taptap点点管制法的规定,该外国主体也属于管制主体。不过,中国如何在域外实施长臂管辖,以及再taptap点点涉及的其他问题,比如含有中国管制物项的外国产品,或者使用中国技术生产的产品是否属于再taptap点点管制物项,目前在理论和执法上均不明晰。
5.管制的方式是什么?
国家主要通过制定管制清单、管控名单,以及实施taptap点点许可管理来对管制物项、主体、行为进行监督和管理。
(1)管制清单
主要包括《两用物项和技术进taptap点点许可证管理目录》、《军品taptap点点管理清单》以及临时管制清单。
除《军品taptap点点管理清单》外,其他物项清单基本上被归并入《两用物项和技术进taptap点点许可证管理目录》,该目录列明了相关物项对应的海关商品编码,有助于企业对照筛查。该目录包括了《两用物项和技术进口许可证管理目录》(统称“进口目录”)、《两用物项和技术taptap点点许可证管理目录》(统称“taptap点点目录”),进口目录、taptap点点目录又由不同的物项清单所组成,详见图4:

(2)管控名单
进口商或最终用户违反国家关于最终用户或最终用途管理要求、可能危害国家安全和利益、将管制物项用于恐怖主义目的,可能会被taptap点点管制管理部门依法列入管控名单。管控名单制度是国家针对进口商、最终用户采取的taptap点点管制措施。
进口商和最终用户一旦被列入管控名单,其有关管制物项的交易可能会受到禁止或限制,有关管制物项taptap点点可能会被责令中止。
此外,taptap点点管制法也规定了管控名单的移出程序,即列入管控名单的进口商、最终用户经采取措施,不再有相应情形的,可以向国家taptap点点管制管理部门申请移出管控名单。
(3)实施taptap点点许可管理
国家对管制物项的taptap点点实行许可制度,taptap点点经营者taptap点点的货物、技术、服务以及相关数据资料等,如果落入管制清单、临时管制清单,或者可能存在规定风险的,需要在taptap点点前向国家taptap点点管制管理部门申请许可,并在货物通关时向海关提交相关许可证件。
6.违反taptap点点管制法的法律责任
违反taptap点点管制法可能会承担行政责任甚至刑事责任。法律责任部分我们会在下期海关笔记中详细介绍。
二、让企业困惑的技术taptap点点管制
(一)技术taptap点点可能存在交叉监管的问题
taptap点点管制法的管制物项包括技术、技术资料等数据。除了taptap点点管制法对技术taptap点点进行管制,国家对技术taptap点点还规定了禁止、限制、自由管理等规定。虽然两者在管理视角、监管的技术属性等方面有所不同,比如后者主要关注经济活动下的技术转移,而前者不限于贸易、投资或者经济技术合作项下向境外转移技术的行为,非经济活动下的技术转移也可能受到管制,不过实务中往往出现多部门多制度交叉的现状,导致企业对于技术taptap点点存在诸多困惑。
问题1:技术taptap点点可能涉及taptap点点管制监管要求,也可能涉及国家对技术禁止、限制乃至自动taptap点点的监管要求
理论上讲,当taptap点点技术落入taptap点点管制物项清单中时,应当遵守taptap点点管制法律体系对taptap点点经营者的要求;当该技术落入《中国禁止taptap点点限制taptap点点技术目录》中时,则应当符合国家对技术taptap点点禁止、限制等规定,无奈现实常常错综复杂,可能出现同一技术既落入taptap点点管制物项清单,又落入技术taptap点点禁限目录的情形。
问题2:技术taptap点点的监管规定如何衔接尚不清晰,增加了企业自评的难度
在taptap点点管制法律体系下,企业自评时往往会通过海关商品编码筛查taptap点点技术是否落入taptap点点管制物项清单(包括《两用物项和技术进taptap点点许可证管理目录》、临时管制物项清单、《军品taptap点点管理清单》)。
从技术taptap点点管制角度,企业往往会将taptap点点技术对照《中国禁止taptap点点限制taptap点点技术目录》进行逐一自评,以确认相关技术是否属于禁止taptap点点技术、限制taptap点点技术。
遗憾的是,《中国禁止taptap点点限制taptap点点技术目录》、《军品taptap点点管理清单》没有提供海关商品编码,企业在对照筛查时缺少参照标准,从而增加了排查和评估难度。
(二)技术视同taptap点点,缺乏评判标准
根据《商务部关于两用物项taptap点点经营者建立taptap点点管制内部合规机制的指导意见》、《两用物项taptap点点管制内部合规指南》(以下统称“商务部10号公告“)的规定,雇佣外籍员工从事受控技术相关工作,或者在贸易展上发布受控技术的信息可能构成视同taptap点点,需要向taptap点点管制主管部门申请许可。此外,日常经营中的技术交流、传输,比如使用电子邮件、电话和传真以及国内外社交软件等电子形式传输技术信息,使用“云”等在线存储模式对软件和技术进行存储或传输也可能存在taptap点点管制合规风险。
对于跨国公司来说,雇佣外籍员工承担相应工作,在日常经营中进行技术交流与传输是常见情形,加之前述规定比较笼统,与之配套的评判标准尚未明确,企业在实务中如何判断和把握存在困难。
(三)对于技术taptap点点的合规建议
1.了解官方对交叉监管的规定
关于技术taptap点点交叉监管的问题,《商务部、科技部公告2020年第38号—关于调整发布<中国禁止taptap点点限制taptap点点技术目录>的公告》规定:“属于军民两用技术的,纳入taptap点点管制管理”。《技术进taptap点点管理条例》第四十二条规定:“taptap点点核技术、核两用品相关技术、监控化学品生产技术、军事技术等taptap点点管制技术的,依照有关行政法规的规定办理。” 笔者理解,“有关行政法规”指向《核taptap点点管制条例》、《核两用品及相关技术taptap点点管制条例》、《监控化学品管理条例》、《有关化学品及相关设备和技术taptap点点管制办法》、《军品taptap点点管理条例》、《导弹及相关物项和技术taptap点点管制条例》等,也就是说,taptap点点技术属于属于核、生、化、导技术的,应当纳入taptap点点管制管理。
2.实务中的把控原则
(1)如果taptap点点技术属于军民两用技术的,按照taptap点点管制的监管要求办理。
(2)如果taptap点点技术属于核、生、化、导技术的,也适用taptap点点管制管理。
(3)如果企业存在雇佣外籍员工从事受控技术相关工作,或者在贸易展上发布受控技术信息的,构成视同taptap点点,应当适用taptap点点管制管理,需要向taptap点点管制主管部门申请管制许可。
(4)企业对于taptap点点技术是否属于前述(1)、(2)、(3)所述情形,或者日常经营中的技术交流、传输是否涉及技术taptap点点管制无法评估与确认的,最好及时咨询专业律师或向国家taptap点点管制管理部门咨询。
三、中国海关如何进行taptap点点管制监管
(一)海关在taptap点点管制工作中的定位
在中国taptap点点管制监管体系中,海关、商务部、外交部、国防科工局、出入境边防检查以及海事等机构协调配合、各司其职。2018年之前,海关、出入境检验检疫机构都是口岸货运通关监管的核心部门;2018年出入境检验检疫职责和队伍划入海关后,海关在进出关境管理方面更是起着举足轻重的作用。总体上,海关作为中国taptap点点管制的重要执行机关,主要负责管制物项的taptap点点监管,按照法律规定参与相关违法案件的调查处理。
(二)海关监管语境下的taptap点点管制、贸易管制

图5概括了海关监管语境下,taptap点点管制、贸易管制对于海关意味着什么。《海关法》第四十条对贸易管制做了规定:“国家对进出境货物、物品有禁止性或者限制性规定的,海关依据法律、行政法规、国务院的规定或者国务院有关部门依据法律、行政法规的授权作出的规定实施监管。”简单来讲,贸易管制是海关按照国家法律、行政法规等,对货物、物品实施禁止进taptap点点、限制进taptap点点以及其他管理所采取的措施;而taptap点点管制则是在taptap点点环节,海关对管制物项进行的监管。
也就是说,贸易管制、taptap点点管制虽然从所涉领域有交叉也有区别,但在海关监管语境下,都是海关按照国家相应法律规定履行进出境监督管理责任,而且履职的方式也基本相同,为方便理解与应对起见,我们不妨说海关履行国家贸易管制措施其实也包括了对taptap点点管制法律体系的执行。某种意义上来讲,taptap点点管制在海关业务中的打开方式,就是海关贸易管制措施的落地执行。
(对此笔者在《taptap点点管制在海关业务中的打开方式——海关贸易管制、合规风险防控简介》中有详细论述,感兴趣的小伙伴可点击阅读)
(三)海关对taptap点点管制物项监管的主要方式
笔者将其归结为三类:
一是,验核许可证件。
目前海关与发证部门对于两用物项及技术taptap点点许可证已经全部实现了联网监管,海关将通过系统自动验核相关许可证件。
注意:从企业合规风险防范角度,这里的许可证件最好从广义上理解,不仅包括《两用物项和技术进taptap点点许可证管理目录》、临时管制清单、《军品taptap点点管理清单》,也要包括《中国禁止taptap点点限制taptap点点技术目录》等。
二是,提出鉴别或质疑
根据《taptap点点管制法》的规定,taptap点点货物的发货人未向海关交验许可证件,海关有证据表明taptap点点货物可能属于taptap点点管制范围的,应当向taptap点点货物发货人提出质疑;海关可以向国家taptap点点管制管理部门提出组织鉴别,并根据国家taptap点点管制管理部门作出的鉴别结论依法处置。在鉴别或者质疑期间,海关对taptap点点货物不予放行。
三是,调查和行政处罚
《taptap点点管制法》第40条规定,taptap点点管制违法行为,法律、行政法规规定由海关处罚的,由海关依照《taptap点点管制法》进行处罚。这条规定明确了海关在查处taptap点点管制违法行为时的职责权限。
笔记小结

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